一、關(guān)聯(lián)交易存在哪些風(fēng)險

關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險是指企業(yè)在關(guān)聯(lián)交易控制過程中，由于關(guān)聯(lián)方界定不準(zhǔn)確、關(guān)聯(lián)交易定價不合理以及關(guān)聯(lián)交易活動中斷等原因?qū)е碌母鞣N風(fēng)險。

關(guān)聯(lián)交易就是企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的交易，關(guān)聯(lián)交易是公司運作中經(jīng)常出現(xiàn)的而又易于發(fā)生不公平結(jié)果的交易。

公允的關(guān)聯(lián)交易，是指一個具體關(guān)聯(lián)交易的實質(zhì)內(nèi)容主要是交易結(jié)果，對交易的相關(guān)權(quán)益人特別是交易所涉及的非關(guān)聯(lián)方，都是公平合理的。

非公允的關(guān)聯(lián)交易，是指一個具體關(guān)聯(lián)交易的實質(zhì)內(nèi)容主要是交易結(jié)果實質(zhì)上是不公平的，有損于交易的相關(guān)權(quán)益人特別是交易所涉及的非關(guān)聯(lián)方的權(quán)益。

關(guān)聯(lián)交易關(guān)鍵風(fēng)險性包含關(guān)聯(lián)交易經(jīng)濟(jì)活動分析，及關(guān)聯(lián)交易經(jīng)營風(fēng)險。關(guān)聯(lián)交易財務(wù)風(fēng)險就是指公司在關(guān)聯(lián)交易操縱全過程中，因為關(guān)聯(lián)方定義不精確、關(guān)聯(lián)交易標(biāo)價不科學(xué)及其關(guān)聯(lián)交易主題活動終斷等緣故導(dǎo)致的各種各樣風(fēng)險性。關(guān)聯(lián)交易經(jīng)營風(fēng)險就是指因關(guān)聯(lián)交易財務(wù)核算不標(biāo)準(zhǔn)給公司導(dǎo)致的風(fēng)險性。

二、法律為什么要控制關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易及其法律控制是現(xiàn)代各國公司法正在形成和發(fā)展的制度。在我國，關(guān)聯(lián)交易廣泛地存在于公司企業(yè)尤其是上市公司的日常經(jīng)營活動之中。近年來，有關(guān)不公平關(guān)聯(lián)交易的法律訴訟也在不斷增多。

在通常情況下，正常的關(guān)聯(lián)交易可以穩(wěn)定公司業(yè)務(wù)，分散經(jīng)營風(fēng)險，有利于公司的發(fā)展。但是，在實際生活中，經(jīng)常出現(xiàn)控制公司利用它與從屬公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系和控制地位，迫使從屬公司與自己或其他關(guān)聯(lián)方從事不正當(dāng)?shù)慕灰?，從而損害從屬公司和少數(shù)股東利益以及企業(yè)債權(quán)人利益的現(xiàn)象。為此，各國公司法中對關(guān)聯(lián)交易都有或繁或簡的相關(guān)規(guī)定，以調(diào)整關(guān)聯(lián)關(guān)系，保護(hù)從屬公司和少數(shù)股東及債權(quán)人的利益。

我國的公司關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、公司規(guī)模逐漸擴(kuò)大、公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)逐漸復(fù)雜而逐步增多的;特別是在較大的公司和上市公司中，這一現(xiàn)象更為多見。一些公司的大股東、實際控制人和管理層通過與關(guān)聯(lián)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易，隨意挪用公司資金，為自己或關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，通過操縱交易條件等手段將公司的利潤轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方，嚴(yán)重地?fù)p害公司、少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。為此，中國證監(jiān)會、財政部門、稅務(wù)部門從財政、稅收、上市公司監(jiān)管等方面都對公司的關(guān)聯(lián)交易做出了控制性規(guī)定。

公司法關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定：《公司法》第二十一條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

三、合法關(guān)聯(lián)交易與違法關(guān)聯(lián)交易的界限

前述《公司法》第21條第一款規(guī)定："公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。"這一規(guī)定確立了規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的法律基礎(chǔ)和法律原則，概括地說明了合法關(guān)聯(lián)交易和違法關(guān)聯(lián)交易的界限——即"損害公司利益"。也就是說，根據(jù)《公司法》第21條第一款的規(guī)定，認(rèn)定違法關(guān)聯(lián)交易的根本標(biāo)準(zhǔn)是："損害公司利益"。

司法實踐中，判斷關(guān)聯(lián)交易行為是否合法，可以根據(jù)以下幾個方面來判定：

1、關(guān)聯(lián)交易是否違反法律規(guī)定的程序要件，即關(guān)聯(lián)交易的披露和批準(zhǔn)制度。

龐慶華和龐大集團(tuán)就是因2015年3月2日至5月27日期間，龐大集團(tuán)與冀東物貿(mào)、中冀貿(mào)易發(fā)生多筆非經(jīng)營性資金往來而沒有進(jìn)行信息披露受到處罰的。

2、關(guān)聯(lián)交易行為是否違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定。如果關(guān)聯(lián)交易本身即違反了法律和行政法規(guī)的禁止性或強制性規(guī)定，則該關(guān)聯(lián)交易行為就明顯屬于違法關(guān)聯(lián)交易行為，如公司董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易的行為等。

3、交易動機(jī)是否存在惡意。動機(jī)，是推動人從事某種行為的念頭?！∧铑^是思想意識形態(tài)的東西，雖然不好把握，但可以根據(jù)關(guān)聯(lián)人的行為來進(jìn)行判斷。如交易目的是否正當(dāng)、交易動機(jī)是否出于諸如操縱市場、轉(zhuǎn)移利潤或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、虛假報表、逃避稅收等。

4、關(guān)聯(lián)交易本身是否違反常規(guī)。所謂違反常規(guī)交易，即依商業(yè)交易習(xí)慣，交易條件明顯不當(dāng)?shù)慕灰?。如關(guān)聯(lián)企業(yè)之間進(jìn)行商品、服務(wù)或股票、資產(chǎn)銷售、轉(zhuǎn)讓時，其交易價格明顯低于國際或國內(nèi)市場上正常合理的價格;關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互融資而不計收利息;違反公司章程規(guī)定提供擔(dān)保;關(guān)聯(lián)企業(yè)之間借貸款項，其利率明顯低于融資成本之利率以及關(guān)聯(lián)企業(yè)之間無償轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、產(chǎn)品或接受服務(wù)等。

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